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                  借用下屬單位資金注冊公司應如何定性
                  來源: 中央紀委國家監委網站      發布時間:2022年06月27日 12:25:20     

                  基本案情

                  尹某,A省交通廳副廳長。2011年2月,尹某經人介紹認識了某路橋建筑有限公司董事長栗某。同年3月,栗某找到尹某,提出承攬高速公路建設工程。在尹某的指示下,省交通廳有關部門將A省某段高速公路維修工程直接發包給了栗某,工程決算總造價為190萬元。事后,栗某送給尹某10萬元作為“感謝費”。2012年6月,尹某高中同學譚某準備注冊一家注冊資金200萬元的有限責任公司。但是譚某手中僅有資金170萬元。譚某找到尹某幫忙。尹某安排自己主管的A省交通運輸管理局局長張某借給譚某30萬元公款。同年7月,譚某辦完驗資手續后,將30萬元還給A省交通運輸管理局。

                  分析意見

                  我們認為尹某的行為構成受賄違紀、挪用公款違紀。

                  尹某構成受賄違紀。從尹某利用職務上的便利,非法收受栗某財物,為栗某謀取利益的違紀事實及受賄違紀構成看,尹某的行為符合受賄違紀構成四要件的規定,尹某構成受賄違紀。

                  有意見認為,公路維修工程必須進行招標,尹某不組織招標,直接將維修工程發包給栗某,違反了招標法律、法規的規定。因此,A省交通廳構成違反招標法律、法規違紀行為,屬于單位違紀行為,違紀主體是A省交通廳。尹某作為主要責任者,應當被追究相關責任。

                  我們認為,對此應依據國家發展計劃委員會2000年發布的《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》進行認定。該文件規定:“本規定第二至第六條規定范圍內的各類工程建設項目,包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,達到下列標準之一的,必須進行招標:(一)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的……”由此可見,A省交通廳的行政行為并沒有違反招標法律法規。

                  尹某構成挪用公款違紀?!吨袊伯a黨紀律處分條例》規定,黨和國家工作人員或者受委托管理、經營國有財產的人員,利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動,或者進行營利活動,或者超過三個月未還的,是挪用公款違紀。這實際上是將挪用公款罪的犯罪用途分為三種類型,并相應規定了不同的時間和數額的法定條件。本案中,尹某指示交通運輸管理局局長張某借給譚某30萬元公款的行為,完全符合挪用公款違紀構成要件的規定。

                  對挪用公款進行非法活動應當這樣理解,即非法活動既包括犯罪活動,也包括未達到犯罪程度的一般違法行為;既包括非法的營利性活動,也包括非法的非營利性活動。關于營利活動的理解,有兩種觀點。一種觀點認為,所謂營利活動,既包括合法的營利活動,也包括非法的營利活動;另一種觀點認為,營利活動只指合法的營利活動,而不包括非法的營利活動。在營利活動與非法活動存在交叉的情況下,按照立法原意,非法活動既涵蓋非法的營利活動,又包含非法的非營利活動。因此,根據邏輯只能理解為合法的營利活動。

                  《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》認為,申報注冊資本是為進行生產經營活動作準備,屬于成立公司、企業進行營利活動的組成部分。因此,挪用公款歸個人用于公司、企業注冊資本驗資證明的,應當認定為挪用公款進行營利活動?!皣袉挝活I導向其主管的具有法人資格的下級單位借公款歸個人使用的認定:國有單位領導利用職務上的便利指令具有法人資格的下級單位將公款供個人使用的,屬于挪用公款行為,構成犯罪的,應以挪用公款罪定罪處罰?!苯Y合上述規定,我們認為,尹某的行為屬于利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行營利活動,構成挪用公款違紀。(齊英武)


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